内容标题10

  • <tr id='9njtUf'><strong id='9njtUf'></strong><small id='9njtUf'></small><button id='9njtUf'></button><li id='9njtUf'><noscript id='9njtUf'><big id='9njtUf'></big><dt id='9njtUf'></dt></noscript></li></tr><ol id='9njtUf'><option id='9njtUf'><table id='9njtUf'><blockquote id='9njtUf'><tbody id='9njtUf'></tbody></blockquote></table></option></ol><u id='9njtUf'></u><kbd id='9njtUf'><kbd id='9njtUf'></kbd></kbd>

    <code id='9njtUf'><strong id='9njtUf'></strong></code>

    <fieldset id='9njtUf'></fieldset>
          <span id='9njtUf'></span>

              <ins id='9njtUf'></ins>
              <acronym id='9njtUf'><em id='9njtUf'></em><td id='9njtUf'><div id='9njtUf'></div></td></acronym><address id='9njtUf'><big id='9njtUf'><big id='9njtUf'></big><legend id='9njtUf'></legend></big></address>

              <i id='9njtUf'><div id='9njtUf'><ins id='9njtUf'></ins></div></i>
              <i id='9njtUf'></i>
            1. <dl id='9njtUf'></dl>
              1. <blockquote id='9njtUf'><q id='9njtUf'><noscript id='9njtUf'></noscript><dt id='9njtUf'></dt></q></blockquote><noframes id='9njtUf'><i id='9njtUf'></i>

                房地产 | 建设工程施工合同效力『的认定「转包、违法分包、挂靠、内部承包」

                2021-11-28 10:53发布

                1.哪些情形下的建设工程施工合同无效?

                  具有下列情形之一的建设工程施工合同,人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建ξ 筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的;(四)转包、违法分包建设工程的;(五)法律、行政法规规定的其他情形。

                  承包〗人超越资质登记许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事』人请求按照无效合同处理的,不予支持。

                  2.未取得建设审批◇手续的建设工程施工合同的效力何认定?

                  未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证签订的建设工程施工合同无效。但在审理期间取得建设用地使用权,办理了相应审批手续或者经行政主管★部门批准建设且已经竣工验收合格的,应当√认定为有效。

                  建设单位未领取施工许可证的,不影响建设工程施工合同的效力。

                  3.如何认定转包?

                  转包是指建筑施工企业承包工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分◣包的名义分别转给其他企业或个∞人施工的行为▂。

                  存在下→列情形之一的,一般可以认定为转包:

                  (一)建筑施工企业未在施工现〓场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,不履行管理义务,未对该工程的施工活动进行组织管理的;

                  (二)建筑施工企业不履行管理义务,只向实际施工≡企业或个人收取费用,主要建筑材料、构配件及工程设备由实际施工企业或个人采购的;

                  (三)劳务分包企业承包的范围是建筑施工企业承包全部工程,劳务分包企业计取的是除上缴给建筑施工承包企业管理费之外的全部工程〇价款的;

                  (四)建筑施工企业通过采取合作■、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的全部工程转给其他企业或个人施工的;

                  (五)法律、行政法规规定的其他转包情形。

                  4.如何认定违法分包?

                  违法分包是指建筑施工企业承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定,把单位工程或分部分项工程分包给其他企业或个人施工的行为。

                  存在下列情形之一的▓,一般可以认定为违法分包㊣:

                  (一)建筑施工企业将工程分包给个人的;

                  (二)建筑施工企业将工程分包给不具备相应资质的企业的:

                  (三)施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,建筑施工企业将其承包的部分@工程交由其他企业施工的;

                  (四)施工总承包企业将除钢结构工程以外的房屋建筑工程的主体结构的施工分包Ψ给其他企业的;

                  (五)专业分包企业将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;

                  (六)劳务分包企业除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;

                  (七)法律、行政法规规定的其他违法分包情形。

                  5.如何认定借用资质(挂靠)?

                  借用资质(挂靠)是指没有建筑施工资ξ 质的企业或个人以其他建筑施工⊙企业的名义,资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业名义,没有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业名义承揽工程的行为,或者有资质的建筑施工企业通过名义上♀的联营、合作、内部承包等其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的行为。

                  前述所称承揽工程,包括参与¤投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。

                  审判实↑践中,可以结合下列情形综合认定是否属于借用资质(挂靠):

                  (一)借用资质(挂靠)人通常以出借资质(被挂靠)人的名︼义参与招投标、与发包人签订建◣筑施工合同,借用资质(挂靠)人与出借资质(被挂靠)人之间没有产权联系,没有劳动关系,没有财务管理关系的;

                  (二)借用资质(挂靠)人在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管↓理负责人中一人以上与出借资质(被挂靠)人没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的:

                  (三)借用资质(挂靠)人承揽工ω程经营方式表现为自筹资金,自行组织施工,自主经营,自负盈亏。出借资质(被挂靠)人只收取管理费(包括为确保管理费收取为目的的出借账户),不参与工程施工、管理,不承担工程技术、质量和经济责任的:

                  (四)出借资质(被挂靠)人与发包人之间没有实质上工程款收付关系,均是以“委托支付”、“代付”等其№他名义进行工程款支付,或者仅是过账↘转付关系的:

                  (五)施工合同约定由出借资质(被挂靠)人负责采购主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁施工机械设备,实际并非由出借资质(被挂靠)人进行采购、租赁,或者出借资质(被挂靠)人不能提供╱有关采购、租赁合同及发票〇等证明,又不能进行合理解释并提供证据证明的;

                  (六)法律、行政法规规定的其他借用资质(挂靠)情形。

                  6.如何认定内部承※包?

                  建筑施工企业将其承包的全部或部分工程交由其下属分支机构或在册的项目经理等本企业职工个人承包施工,建筑施工企业对工程施工过程及质量进行管理,并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的,属于内部承包。

                  审判实践中,可以结合下列情形综合认定是否属于内部承包:

                  (一)合同的发包人为建筑施工企业,承包人为建筑施工企业下属分支机构或在册的项目经理等本企业职工,两者之间存在管理与被管理的行政隶∏属关系的;

                  (二)发包给⌒个人的,发、承包ξ人之间有合法的劳动关系以及社会保险关系的;

                  (三)承包人使用建筑」施工企业的建筑资质、商标及企业名称等是履行职责行为,在建筑施工企业的管理和监督下进行项目施工,承包人根据承包合同约定向建筑施工企业交纳承包合同保证金的;

                  (四)施工现场的项目经理或其他现场管理人员接受建筑施工企业的任免,调↘动和聘用的:

                  (五)承包人组织项目施工所ξ 需的人、财、物及资金,由建筑施工企业予以协调支持的;

                  (六)承包人在建筑施工企业统一管理和监督下独立核算、自负盈亏,承包人与建筑施工企业按照承包合同约定对经营利润进行分配的。

                  内部承包的对外民事权利义务主体为该合同发包人建筑〓施工企业。

                  7.如何认定劳务分包?

                  劳务分包是指建设工程的总承包人或者专业承包人将其包工程中的劳务作业(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖、钣金、架线等)发包□给具有相应劳务资质的劳务作业承包人完成的行为。

                  审判实践中,可以结合下列情形综合认定是否属于劳务分包:

                  (一)劳务作业承∮包人具有劳务分包企业资质;

                  (二)分包内容是劳务作业而不是工程本身;

                  (三)劳务作业承包人◣一般仅提供劳务作业,施工技术、工程主要①材料、大型机械、设备等均由总︼承包人或者专业承包人负责;

                  (四)劳务费用一般是通过工日的单价和工日的总数量进行费用结算,不发生主要材料、大型机械、设备等费用的结算,不收取管理费。

                  8.如何认定是否属于必须招投标的建设工程?

                  最高人♀民法院《关〓于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《建工司法解释》)第一条第(三)项规定的“必须进行◣招标”的建设工程的认定应当依据《中华人民共和国招标投标法》第三条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》(2 000年第3号令)的∞相关规定予以确定。法律、行政法规有新规定的▅,适用新规定。

                  法律、行政法规规定不是必须进行招投标的建设工程,但当事人自愿进行招投标的,应当受《中华人民共和国招标投标法》的约束。

                  9.如何认定“黑白合同”实质√性内容不一致?

                  招投标双方在同一工程合同范围卐和条件下,另行订立的建设工程施工合同变更经过备案的中标合同约定的工程价款、计价方式、工程期限、工程质量标准等内容的,应当认定为“建工司法解释》第二十一条规定的与经过备案的中标合同买质性内容不一致。当事入主张按照该变◆更后的合同结算工〒程价款的,不予支持。

                  中标合同备案后,承包人作出的明显高于市场价格购买承建房产⌒ 、无偿建设住房配套设施、向建设方捐款、让利等承诺应当认定为变更经过备案的中标合同的实质性内容。发包入主张按照该承诺内容结算工程价款〓的,不予支持。

                  建设工程施工合同履行过程中,因设⌒计变更、建设工程规划调整等☆非双方当事人原因,且无需重∏新进行招投标并备案的,当事人通过签订补充协议、会谈纪要等形式对工程价款、计价方式、工程期限、工程质量标准等合同内▼容进行合理变更或补充的,不应认定为与经过备案的中标合同“实质性内容不一致”,当事入主张以该变更或补充内容结算工程价款的,应予支持。

                  10.如何认定当事人约定的保修期限的效力?

                  建设工程施∑ 工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于国家和省相关↙行政主管部门规定的最低期限的,该约定应认定无效。

                  11.如何认定小型建筑工程及农民低层住宅施工合同、家庭住宅室内装饰装修合同的效力?

                  施工人签订合同承建小型建筑工程或两ω 层以下★(含两层)农民住宅,或者进行家庭住宅室内装饰∏装修,当事人仅以施工人缺乏相应资质为由,主张合同无效的,一般】不予支持。

                  前述合同对质量标准有约定的,依照其约定,没有约定的,依照通常标准或符合∞合同目的的特定标准予▲以确定。当事人有其他争议的,原则上可以参照本解答的相关内容处理。

                转自:房地产ぷ及建筑工程法律实务

                声明

                本平台所推送内容除◣署名外均来自于网络,仅供学术探讨和信息共享,如有侵权,请联系删除。


                相关知识

                  建设工程挂靠施工合同效力研究

                  来源:工程建筑 时间:2021-12-27 10:53

                  挂靠是我国经济体制交替时期,具有行政性隶属特♀征的历史产物,主要指个人企】业、合伙企业等具有私↓营性质的经济实体,挂靠到集体或全民性质的单位或其主管部门,以转换所有制性质,求得经济利益上的好∩处。[1]随着社会主义市场经济的发展,挂靠主体为在市场调...

                  9则最高法判例+解读:“借用资质”与“违法分包”的区别与处理

                  来源:其它 时间:2021-09-16 11:37

                  作者:李明君;来源:法务之∴家一、什么是借◤用资质?什么是违法分包?借用资质和违法分包是建筑工程合同中经常遇到的两种情形,那么什么是借用资质?什么是违法分包?最高人民法院在云南建工集团第十建筑有限█公司与胡洪、保山市伟业房地产开发有限公司建设工程...

                  施工合同哪些是无效的

                  来源:合同事务 时间:2021-09-02 02:01

                  由于建设受到不同◣领域的多部法律法规调整,从这些相关法律,法规的强制性规范的内容看,可分为两类: 一是保证建设工程质量¤的规范, 二是维护建筑市场公平竞◇争秩序的规范,而最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第一条ㄨ和第四条将这两大类分为五种情...

                  建设工程法律实务问答

                  来源:工程建筑 时间:2021-08-30 11:15

                  工程转包和违法分包的法律问题,一直是建设工程领域的重点问题。 虽然相关政府部门目前针对这类违法行为,已推出一系列举措予以着重打击,但基于工程领域人际资源关系传统意识影响、工程施工垫资压力和市场逐利导向∞的驱...

                  建设工程挂靠费是否受法律保护

                  来源:工程建筑 时间:2021-08-28 10:52

                  在建设工程领域,挂靠△经营屡禁不止。挂靠人通过借用资质承揽工程,被挂靠人则通过出借资质获取一定经济利益,如管理费、挂靠费、劳务费等(以下统称“挂靠费”)。 根据现行法律及司法解释规定...

                  最高法司法观点:如何区分建设工程合同中的转包与挂靠?

                  来源:工程建筑 时间:2021-09-08 08:00

                  司法观点来●源:最高人民法院民事审判第一庭 编著《最高人民法院新建设工程施工合同司法解释(一)理解与适用》人民法院出版社2021年4月出版依据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第八条¤的规定,有证☆据证明属于挂靠或者其他违法行为的...

                  建筑工程纠纷审理方略

                  来源:工程建筑 时间:2021-11-22 11:01

                  一、建设工程施工合同效力的认定1、未取得建设审批手续的施工合同的效力如何认定?发包人就尚未取得建设用地规划许◆可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的工程,与承包人签订的建设工程施工合同无效。但在一审法庭辩论终结前发包人取得相◎应审批手续或者经...

                  律师干货:违法发包、转包、违法分包及挂靠认定(2019)

                  来源:其它 时间:2021-12-05 07:55

                  近日,住建部发布了《关于印发建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》(以下简称《办法》),重新定义违法发包、转包、分包和挂靠等行为】,具体如下:《办法》规定,存在下列情形之一的,属于违法◤发包:(一)建设单位将工程发包给个人的≡;(...

                  重磅!住建部重新定义 :挂靠 转包 违法发包 违法分包(2019)

                  来源:其它 时间:2021-12-30 11:24

                  刚刚,住建部发布了《关于印发建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》(以下简称《办法》),重新定义违法发包、转包、分包和挂靠等行为,具体如下:《办法》规定,存在下列情形之一的,属于违法发包:(一)建设单位将工程发包给个人的;(...

                  新规:母公司中标子公司施工属于转包!

                  来源:公司法 时间:2021-12-31 11:19

                    中华人民共和国住房和城乡建设部  2019年1月3日  建市规〔2019〕1号  第一条 为规范建筑工程施工发包与承包活动中违法行为的认定、查处和管理,保证工程█质量和施工安全,有效遏制发包与承包活㊣动中的违法行为,维护建筑市场秩序和建筑...

                相关问题